L’immediata impugnazione delle clausole del bando di gara e il ruolo dell’interesse strumentale nel (nuovo) contenzioso appalti

Il tema dell’impugnazione delle clausole contenute nei bandi di gara è da sempre molto discusso in dottrina e giurisprudenza. In particolare, le questioni che maggiormente coinvolgono gli interpreti attengono alle condizioni ex art. 100 c.p.c. per esperire l’impugnativa: dal punto di vista della legittimazione a ricorrere, si discute se le clausole del bando possano essere impugnate anche dall’operatore economico non partecipante (o legittimamente escluso) dalla gara; dal punto di vista dell’interesse a ricorrere, ci si domanda quando sorga il dies a quo a partire dal quale l’offerente debba proporre l’impugnazione. Negli ultimi tempi, a seguito dell’entrata in vigore del nuovo Codice dei contratti pubblici, la tematica è tornata di attualità ed in alcune pronunce dei giudici amministrativi si è avvertita l’esigenza di una modifica dell’impostazione finora raggiunta. La giurisprudenza si è mostrata incline ad un ripensamento del “diritto vivente” sulla legittimazione a ricorrere contro le prescrizioni del bando di gara contrastanti con i principi posti dal Codice, con particolare riguardo alle clausole relative ai criteri di aggiudicazione. Tale rinnovata attenzione alla materia, in un’ottica ampliativa rispetto agli approdi sinora raggiunti, ha comportato una nuova rimessione alla Plenaria, che si è espressa con sentenza del 26 aprile 2018 n. 4, confermando tuttavia l’impostazione tradizionale. L'articolo analizza lo sviluppo giurisprudenziale e dottrinale in materia, concentrandosi sulla evoluzione dei concetti di “interesse” e di “bene della vita” nel contenzioso sui contratti pubblici, alla luce delle recenti riforme introdotte dal legislatore europeo e nazionale.