L’interpretazione delle clausole generali e il running the business giurisprudenziale. Spunti di diritto comparato

One area in which it is not clear the intensity with which the general clauses are applicable and in which they can have a significant impact is that of commercial law (including company law, bankruptcy law, etc.). The danger is, therefore, that such use by the judges realizes a limitation of the contractual freedom of the parties, an overwhelming of the obligations assumed by those who have concluded a shop. It is possible, ultimately, that the judicial appeal to the general clauses is translated into what the doctrine has defined as "Running the Business", namely that the provision of the judge distorts the shop, imposes the parties obligations further (or even different) compared to those contracted, produces effects different from those of which the contractors wished to achieve. The use of general clauses gives the judge a wide margin of discretion, which could entail the transition from a "legal scheme" to a "judge scheme", with a consequent alteration of our legal system. That the use-abuse of the general clauses is another symptom of the fact that the gap between the civil law judge and the common law judge is reducing?

Un settore nel quale non è chiara l’intensità con la quale sono applicabili le clausole generali e nell’ambito del quale esse possono avere un notevole impatto è quello del diritto commerciale (comprensivo del diritto societario, fallimentare ecc.). Il pericolo è, quindi, che tale utilizzo da parte dei giudici realizzi una limitazione della libertà contrattuale delle parti, un travolgimento delle obbligazioni assunte da chi abbia concluso un negozio. È possibile, in definitiva, che il ricorso giudiziale alle clausole generali si traduca in quello che la dottrina ha definito come “Running the Business”, e cioè che il provvedimento del giudice stravolga il negozio, imponga alle parti obbligazioni ulteriori (o addirittura diverse) rispetto a quelle contratte, produca effetti difformi da quelli dei quali i contraenti auspicavano la realizzazione. Il ricorso alle clausole generali attribuisce al giudice un ampio margine di discrezionalità, che potrebbe comportare il passaggio da uno “schema legge” ad uno “schema giudice”, con una conseguente alterazione del nostro sistema giuridico. Che l’uso-abuso delle clausole generali sia un altro sintomo del fatto che la forbice tra il giudice di civil law ed il giudice di common law si stia riducendo?